关键词　抵押无效　损失承担

　　问：抵押无效造成损失谁承担？
　　张某以做生意需要资金为由向李某借款5万元，双方于2003年5月签订一份借款协议。李某担心张某不能按约还款，要求张某提供担保，张某让其岳父杨某担保，杨某在借款协议上签名且注明将其在城区的一栋房屋作为抵押担保。当日，李某将5万元现金交付张某，杨某亦将房产证交付李某，但李、杨二人未到房地产管理部门办理抵押登记。张某未按约还款，李某准备向法院起诉。请问，因抵押无效造成损失谁承担？
　　读者　李琳

　　答：担保人应承担二分之一的债务
    《中华人民共和国担保法》第四十二条第（二）款规定：“以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，办理抵押物登记的为县级以上地方政府规定的部门。”第四十一条规定：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押登记，抵押合同自登记之日起生效。”这就是说，以城市房地产作为抵押物，应当办理抵押登记，否则抵押合同无效。李某与抵押人杨某就抵押行为达成合意，且杨某将房产证交付李某，本案的抵押关系成立，因二人未到房地产管理部门办理抵押登记，违反法律的强制性规定，导致抵押合同无效。
    另外，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”你来信中提到的这份抵押合同，其所以无效是由于李、杨二人怠于办理抵押登记造成的，其二人均有过错，因此杨某应承担的是民事赔偿责任，而非抵押担保责任，其责任范围不应超过债务人张某不能清偿部分的二分之一。